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GOBIERNO CORPORATIVO
SECCIÓN
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Centro Financiero
La respuesta es no. El programa de
cumplimiento debe poder pasar, como
mínimo, una evaluación independiente.
De acuerdo al Departamento de Justi-
cia de los Estados Unidos las métricas
a seguir en la evaluación son:
A. Cultura
¿Es el llamado tone at the top: Fuerte,
visible y explícito?
¿El equipo de cumplimiento tiene: esta-
tura/peso, fondos y recursos?
B. Educación
¿Son los entrenamientos y comunica-
ciones de la organización: impartidos
frecuentemente, impartidos a terceros,
prácticos es decir, dicen qué hacer y a
quién llamar?
C. Gobierno corporativo del
programa
¿Son o están las políticas y procedi-
mientos del programa: por escrito, se
encuentra fácilmente, traducidas (de
ser necesario), comprensibles, revisa-
das y actualizadas regularmente?
D. Accountability
¿La organización consistentemen-
te y de manera justa: Premia el buen
comportamiento, castiga el mal com-
portamiento, hace responsables a los
terceros?
Esta evaluación no es teórica. Así por
ejemplo, In the matter of Pekin Singer
Strauss Asset Management Inc., Ronald
L. Straus, William A. Pekin and Joshua
D. Strauss, United Sates of America be-
fore the Securities and Exchange Com-
mission, 23 de junio de 2015, el Pre-
sidente de una entidad financiera fue
sancionado por no apoyar a su oficial
de cumplimiento.
Se le suspendió por 1 año para actuar
en funciones de cumplimiento y de su-
pervisión por los reclamos de que dicha
persona le dedicaba consistentemente
recursos insuficientes al oficial de cum-
plimiento.
El presidente de la empresa acordó pa-
gar una multa de U$S45,000. La firma
pagó US$150,000 de multa y dos de
sus antiguos ejecutivos pagaron una
multa de US$45,000 cada uno.
Se determinó que el presidente no llevó
a cabo de forma oportuna programas
de revisión de cumplimiento en dos
años y no implementó y no hizo cumplir
las políticas y procedimiento y el código
de ética durante el mismo periodo.
No evaluó adecuadamente la efectivi-
dad de las políticas de cumplimiento,
procedimiento y código de ética ni pro-
bó la implementación en la firma e ig-
noró numerosos pedidos de ayuda por
el oficial de cumplimiento.
En España, a partir del 1 julio de 2015
se introduce con el artículo 33 en el Có-
digo Penal español la figura de la de-
fensa corporativa.
Se otorga una exoneración de la res-
ponsabilidad penal de la compañía
cuanto la misma adopta un programa
de cumplimiento previo a la ocurrencia
de la conducta objeto de investigación.
Se han emitido sentencias que conde-
naban a empresas por carecer de estos
planes de cumplimiento, por ejemplo,
las Sentencias del Tribunal Supremo el
2 de septiembre de 2015 y del 29 de
febrero de 2016.
Existe ahora pronunciamiento en el que
se absuelve de responsabilidad penal a
una organización por tener un progra-
ma de cumplimiento. Tal es el caso del
auto del Juzgado Central de Instrucción
de la Audiencia Nacional de 11 de mayo
de 2017 se señala:
“Y en el presente caso la presentación
procesal de ……….., ha aportado a la
presente causa la documentación para
acreditar sobradamente que la misma
cuenta con un “Manual de Compliance”
que cumple con los requisitos expues-
tos, así como que para su gestión se
cuenta con las suficientes herramien-
tas, políticas y protocolos, que compo-
nen el llamado “Sistema de Calidad”
adecuado para exigir al personal de la
misma el cumplimiento de las normas
profesionales estableciendo medidas
de vigilancia y control idóneas para evi-
tar la comisión de ilícitos”.
Las conclusiones y propuesta
concreta son:
Primero, se hace conveniente intro-
ducir expresamente eximente como la
explicada en el derecho penal y admi-
nistrativo panameño. Ello no solo ase-
gura que las organizaciones que actúan
correctamente se eximan de responsa-
bilidad, sino que asegura precisamente
que las organizaciones se preocupen
e interesen seriamente por el cumpli-
miento y por actuar correctamente.
Segundo, se hace necesario aplicar y
publicar de forma objetiva, transparen-
te, constante y vigorosa las sanciones
por incumplimiento de las normas. Sin
esto se pierde uno de los incentivos
para tener un programa de cumpli-
miento y queda limitado a llenar formu-
larios y reportes.
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